識別公司章程中的“玄機”
識別公司章程中的“玄機”
公司章程是記載公司重大事項、規定公司組織及活動(dòng)基本規則的必備書(shū)面文件，是公司治理與內部控制的基本依據?？v觀(guān)近幾年的一些資本市場(chǎng)“亂象”可以發(fā)現，不少上市公司控制權爭奪的主戰場(chǎng)在修訂公司章程上，有些上市公司一向錢(qián)包鼓鼓卻拿公司章程做擋箭牌吝于分紅，還有一些上市公司修改章程給自己的關(guān)聯(lián)交易和利益輸送開(kāi)后門(mén)……
如何解讀上市公司章程、找出關(guān)鍵條款并識別其背后的玄機呢？
上市公司章程的制定受《公司法》《證券法》《上市公司章程指引》《上市公司治理準則》等法律法規的約束，其內容可以分為兩大類(lèi)：法定事項和自治事項。法定事項就是公司名稱(chēng)、住所、注冊資本、經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人以及其他包含“應當”字樣的條款，基本按照《指引》的模板填空即可；自治事項主要由公司根據實(shí)際情況自行確定，也是產(chǎn)生問(wèn)題和風(fēng)險的重災區，其中以下幾類(lèi)事項最值得關(guān)注：
首先是在股東的召集權、提案權、表決權和投票機制上做文章。根據規定，持有10%以上股份的股東有權召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì )，持有公司3%以上股份的股東有提案權。有些公司為了限制中小股東權利，在這些權利上額外附加了持股“連續12個(gè)月”的期限條件，甚至將特別事項通過(guò)的要求由出席股東的三分之二提高至四分之三。有些公司怕中小股東維護權益、擠占董事會(huì )席位，故意未明確中小投資者單獨計票、未明確不得限制征集投票權持股比例、未明確實(shí)行累積投票制等，使得中小股東發(fā)聲困難。
第二是限制股東大會(huì )（董事會(huì )）權限，鞏固董事會(huì )（總經(jīng)理）控制權。典型的操作是修改對外投資、資產(chǎn)處置和擔保的審批機關(guān)與金額上限等，使得一些股東或董事根本沒(méi)有否決的機會(huì )。有的上市公司特別擅長(cháng)玩文字游戲，故意在“或”與“且”上做文章，讓人一不小心就掉進(jìn)陷阱。比如某公司將總裁“決定單次交易的成交金額占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)低于30%的事項，且絕對金額不超過(guò)5000萬(wàn)元”修改為“決定單次交易的成交金額占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)低于30%的事項，或絕對金額不超過(guò)5000萬(wàn)元”，修改后原本兩個(gè)限定條件只需滿(mǎn)足一個(gè)即可，根據該公司情況，意味著(zhù)單次成交金額低于12億元的交易都可以不經(jīng)董事會(huì )，總裁權限極大增加，無(wú)怪乎該公司后來(lái)爆出實(shí)際控制人伙同總裁侵占公司利益的行為。
第三是利潤分配尤其是現金分紅制度不完善。根據相關(guān)法律法規，上市公司的利潤分配應重視對投資者的合理投資回報，并將其利潤分配辦法載明于公司章程?，F實(shí)中，很多“鐵公雞”在章程中未明確現金分紅優(yōu)先順序、未明確聽(tīng)取中小投資者意見(jiàn)采取措施、未明確利潤分配政策決策機制和調整機制、未明確現金分紅最低比例等。例如某上市公司以公司章程規定為由，拒不分紅，引發(fā)中小股東的憤怒和交易所的“敲打”。
第四，增設“驅鯊劑”“金色降落傘”等反收購條款。一是針對收購人設置障礙，增加股東義務(wù)、收購成本和難度；二是強化對公司董事和高管利益的保障。前者包括對“董監高”設置特殊任職條件，賦予董事會(huì )或大股東自行決策反收購措施、限制市場(chǎng)化收購行為。比如某上市公司規定“董事長(cháng)應當在在職并連續三年以上任公司高級管理人員的董事中產(chǎn)生”；某上市公司章程規定換屆選舉更換董事不得超過(guò)三分之一，等等。對于后者，某上市公司章程竟然規定股東大會(huì )在董事任期屆滿(mǎn)前不能無(wú)故解除他們的職務(wù)，否則要支付極高賠償金。
有人可能疑惑，這些條款造成公司內部治理混亂、侵害中小股東利益，甚至違背公司法精神，這樣的修訂怎么會(huì )獲得通過(guò)？但現實(shí)中，很多中小股東只追求短期收益，不在乎公司實(shí)際狀況和長(cháng)遠利益，很少行使股東權利，為這些侵害自身權益的事情亮了“綠燈”。因此，中小股東除了掌握相應的知識和識別手段外，更應積極維護自身權益，避免淪為局外人。